拍卖合同纠纷案民事代理词
上传者:文杰来源:北京市国韬律师事务所(原创)浏览量:372更新日期:2023-10-17 22:29:48

 

              拍卖合同纠纷案民事代理词

审判长、审判员:

我依法接受甲公司委托,北京市国韬律师事务所指派,担任甲公司诉乙公司拍卖合同纠纷案的诉讼代理人,现依据事实和法律发表如下代理意见:

一、被告委托原告于2004614进行拍卖活动的拍卖合同包含名为《合作意向书》、《委托拍卖合同》、《614日拍卖会工作及资金到位时间表》、《委托拍卖清单》等法律文书,原被告双方应依约履行。

依据我国《合同法》第12条规定,合同的内容由当事人约定,应包括以下条款:(一)当事人的名称或姓名、住所;(二)标的;(三)数量;(四)质量;(五)价款或报酬;(六)履行期限、地点、方式;(七)违约责任;(八)解决争议的方法。原、被告双方为进行2004614的拍卖会,经双方协商,先后签订了《合作意向书》、《委托拍卖合同》、《614日拍卖会工作及资金到位时间表》、《委托拍卖清单》等法律文书。

原、被告双方2004413签订的《委托拍卖合同》及附件《614日拍卖会工作及资金到位时间表》不是一份独立的合同,它是对原、被告于200441签订的名为《合作意向书》未尽事宜的另行协商达成的补充协议。被告与原告签订的《委托拍卖清单》是被告委托原告于2004614进行拍卖活动的拍卖合同的重要组成部分。

二、依据《合同法》和《拍卖法》规定,原、被告双方签订的拍卖合同属行纪合同,被告认为拍卖合同是委托合同属于对法律的认识错误。

(一)行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动,委托人支付报酬的合同(《合同法》414条)。

行纪合同有如下特征:1、行纪人以自己的名义为委托人办理委托事务。在委托事务的处理过程中,涉及到与第三人的法律关系的,行纪人以自己的名义加入到该关系中成为一方主体,行纪人无须提示委托人的姓名,委托人原则上不直接与第三人发生法律关系,不直接就行纪人对第三人的行为承担责任;2、行纪人为委托人的利益办理委托事务,行纪人虽以自己名义对外活动,但并非为自己的利益而活动;3、行纪合同标的是行纪人为委托人进行贸易活动;4、行纪合同是双务有偿合同、诺成合同和不要式合同。

(二)行纪合同与委托合同的区别。

依照我国《合同法》规定,行纪与委托属于两种独立的有名合同,区别在于:1、行纪合同中所指的委托事务是特定的,仅限于购销、寄售、拍卖等贸易活动;而委托合同中的委托事务为非特定化的,内容非常广泛;2、行纪合同中行纪人只能以自己的名义对外活动,其与第三人订立的合同不能直接对委托人发生效力;3、行纪合同是有偿双务合同,而委托合同可以是无偿单务合同。

(三)拍卖合同属行纪合同。

拍卖是以公开竞价的形式将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式(《拍卖法》第3条);委托人、买受人要求对其身份保密的,拍卖人应为其保密(《拍卖法》第21条);拍卖成交后,买受人和拍卖人应当签署成交确认书(《拍卖法》第52条),依据《拍卖法》和《合同法》的规定,拍卖人与委托人签订的拍卖委托合同的性质应为行纪合同,而非委托合同。

三、原、被告双方有关2004614拍卖活动所签订的拍卖合同双方意思表示真实,不违反法律规定,合法有效,原、被告双方应依法履行合同义务。

四、原告方已完全履行合同义务,被告方提供的拍品在拍品来源、拍品数量,提供拍品的时间方面违约,提供拍卖会资金的到位时间和到位资金数量违约,拍卖会结束后,被告方经通知未取回拍品的行为违约。

(一)原告方按照合同约定,严格履行了合同义务,如期举行了拍卖会,完全履行了拍卖合同。

1、原、被告双方于2004615614拍卖会费用进行汇总确认,被告方认可了应支付的相关费用(详见原告方证据二(第6页),该证据证明了原告如期履约情况)

2、被告向法庭提交的证据12《律师函》,证明拍卖会结束后1个月后,被告方超过一个月约定期限经通知未取走扩流拍拍品,原告方履行了催告义务,要求被告即时取走流拍拍品。

(二)被告履行合同中的行为违约。

1、被告方向法庭提交的证据2至证据6,证明被告在提供拍品过程中存在三方面违约,第一、违反了其与原告200541的《合作意向书》的提供海外回流珍品1000件参展拍品的有关拍品数量约定;第二、按合同附件中“资金和工作时间表”规定,提供拍品的日期应为2004420之前,而被告提供拍品的日期为2004510519之间,被告提供拍品时间上违约;第三、被告提供的拍品不是海外回流珍品,被告违反拍品来源性质的约定。

2、被告方与原告签订协议后,先后一共支付原告相关费用14万元人民币,违反了“614拍卖会工作及资金到位时间表”约定。

3、被告方违反双方《委托拍卖清单》第9条约定,未在接到原告通知后1个月内取回流拍拍品。在收到原告的律师函催告之后,至今未取走拍品,以至于原告第一次将被告诉至法院时,法院都无法联系到被告。鉴于其保底价为1600万元以上,导致原告不得不采用安装监视器、租房存放上述物品,派人昼夜值班看守被告的物品,原告向法庭提交的证据10、证据11证明原告因被告在拍卖会后1月内未取走拍品发生了巨额的保管费用。

五、依据原、被告双方合同约定,被告应承担原告垫付的拍卖会的成本费用、文物鉴定费用,补足佣金,承担保险费,取回流拍物品,支付逾期取走流拍物品的保管费用,承担违约责任,支付违约金。

(一)依据双方《委托拍卖合同》第1项,被告负责拍卖会的全部成本投入,被告应支付原告垫付的拍卖会成本费用76767元,文物鉴定费5480元(详见原告提供证据1、证据2、证据8

(二)依据双方《委托拍卖合同》第3项规定,当买受人佣金不足10万元人民币时,不足部分由被告补齐,2004614拍卖会,成交额为401500元,原告仅收到佣金4.015万元,被告补交原告佣金59850元(详见原告证据1、证据9

(三)依据《委托拍卖清单》第3项约定,委托方须按保留价支付1%的保险费,被告方向原告提交拍品保留价为1670920元,因此被告应向原告支付1%的保险费1670925元(详见原告证据3、证据6

(四)依据《委托拍卖合同》第5条之规定,违约方应向守约方支付相当于约定保留价1%违约金,被告方按保留价16709200元的1%支付原告违约金167092元是最低的补偿要求(详见证据1、证据3、证据6

(五)被告方违反《委托拍卖清单》有关拍卖会后1月内取回流拍物品的约定,不取走保底价1600余万元的物品,原告方承担了合同之外的代保管责任,被告方应支付相关的保管费用,其中截止20056月底已发生额为176905.30元,20057月起至取走物品之日止每月至少将发生4800元的保管费用(详见原告证据10、证据11)。

六、被告有关的答辩意见并不成立。

(一)被告的全部拍品都上图录,其辩称提供拍品295件,仅著录了99件的辩点不成立。2005715开庭时,被告方的证人肖某(614拍卖活动被告方的代理人)证明,拍卖图录上署被告单位名称的拍品是被告方法定代表人刘某个人提供的拍品,被告内部为了区分肖某、乔某、王某、于某所送拍品,肖某等其他人送的拍品都著录在原告的名下。被告方送的全部拍品都著录在拍卖目录上,被告认为其送的拍品仅著录了87件,还有哪些拍品没上图录,应向法庭举证。

(二)图录是肖某的夫妻公司丙公司监制,肖某是被告方拍卖活动的代理人,制作图录的费用由肖某承担,图录是被告方自行到AB市制作,被告方的代理人作为监制人应当承担其监制出错的法律责任,由于被告监制图录的错误,把《拍卖图录》署名为《拍卖年鉴》由于其常识性错误,既影响了拍卖效果,对原告单位的声誉也造成了影响。

(二)被告辩解原告非法扣压拍卖价款和流拍物品,使其遭受重大损失,缺乏事实依据。

1、被告向法庭提交的证据中的原告给其律师函证明,原告在拍卖会后被告接通知1个月内未取拍品的情形下,于2004718以律师函催促被告取流拍品和结清拍卖账务。

2、原告在律师函催促无效时,于20049月向法院提起诉讼,诉请判决被告立即取回流拍物品,结清拍卖账务,后案件移送C法院,C法院因通知不到被告,导致案件从20049月起诉,至今10个月未作出判决。

(三)被告辩称原告将其专场艺术品拍卖会变成自己的杂会品的拍卖会原告有违约行为缺乏依据。

1、按照原被告双方的约定,被告方提供的海外回流珍品1000件应在2004420前到位,时至2004510被告方送到原告方的拍卖品仅为100多件,并且不是海外回流珍品,为了救场,原告本无征集拍品义务,且在512前未做任何广告,而非被告所说签订合同后大做广告,收集拍品。被告要求原告于200451213日,14日连登三天的火速征集字画,瓷器等拍品的广告。同时,被告方通过肖某在山东征集拍品,510之后,于某、乔某、赵某等人也陆续从A省征集了部分拍品,截止2004519被告仅提供了283件拍品,与合同约定的1000件拍品少了717件,且拍品的来源不是海外回流珍品。(详见被告向法院提交的的证据2至证据6,及原告证据8

22004615,原、被告的《6.13拍卖费用汇总确认》中,被告方认可支付5.46万元广告费,可以证明被告方对原告为给被告救场于200045121314登广告火速征集拍品的广告行为予以认可(详见原告证据2、证据8,被告的证据26)。

(四)关于原告拍卖会成本费用,文物鉴定费用佣金,保险费、违约金都是依据拍卖法及合 同法规定,双方合同约定的事项,被告方应依约支付(代理人在代理词“五”已详述,不再赘述)

(五)被告提供证据不能证明原告收取了被告计21.1万元拍卖费用,原告只收取了被告14万元相关费用。

1、被告方提供原告方的工作人员曲某2004611收到人民币7.1万元的收条,该收条上的“庞某”是被告代理人肖某的老婆,刘某的签字也是被告方单方面在条据上书写,该字据不是一份协议,只不过一份署时间为611收到现金7.1万元的收据而已。原告方的工作人员曲某称:于2004611确实收到肖某的老婆代肖某交来7.1万元现金,曲某收到7.1万元之后,肖某因为推销自己的拍品因电视台、文物部门办事需要费用取走了1.1万元,剩余6万元曲某已代肖某交给原告。交款人曲某代肖某交给原告6万元之后,原告把收据原件交给曲某。

2、肖某的儿子赵某于2004429也代肖某向原告交过3万元定金,该定金收据上交款人署名赵某。

3、被告方的证人肖某在法庭作证称:“我于2004611向原告交了6万元钱,但没有依据,我承认庞某向原告交过钱,但钱数我不清楚……庞某是丙公司法定代表人,我们夫妻是被告的拍卖活动中是合伙人,投资人,有我一人作被告的代理人就够了。”肖某还说:“我交的6万元钱是现金,交给曲某,曲某说忙,没我打收条。”作为一个常识问题,曲某收肖某6万元现金,再忙,开收据的时间不会超过数钱的时间。收钱写收据是常识,如收钱不写收据,再傻的人不会同意。依据法律规定,被告方否认曲某代肖某交的6万元钱就是曲某打7.1万元收条中的6万元,应承担举证责任。原告方证明曲某向代肖某向原告交款6万元,是曲某打7.1万元收条中的6万,有署名交款人“曲某”的收条原件相佐证。

4、被告方证人肖某是被告方2004614拍卖会的代理人,与本案有利害关系,其有关曲某收取了6万元没打收条的证言因缺乏其他证据相佐证其证言不可信,且肖某与庞某是夫妻关系,肖某在法庭作证时数次称庞某是否向原告交钱不清楚,作为一家人能不清楚吗?实际上2004611肖某家一共向原告方只交了6万元钱,原告也认可611其收到肖某家6万元钱,肖某回避其妻子庞某是否向原告交过7.1万元人民币说法已不言自明,请法庭注意,庭审记录中肖某的相关证言。

(六)乔某的证言不能证明原告有违约行为。

综上所述,原被告双方合同合法有效,被告方履行合同时有违约行为,请求人民法院依法判决被告履行合同约定,支付相关费用,并承担违约责任,支付违约金。

以上代理意见敬请合议庭采纳。

                                      

 

 

北京市国韬律师事务所

律师:李在珂

                                               月   

 

 

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